Cuando una empresa necesita fusionarse, escindirse o reorganizar su estructura societaria, uno de los aspectos fiscales más determinantes es poder acogerse al régimen especial de neutralidad fiscal, comúnmente conocido en la práctica profesional como reestructuración régimen FEAC, por las siglas de Fusiones, Escisiones, Aportaciones de activos y Canje de valores. Este régimen, regulado en el Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, del Impuesto sobre Sociedades (artículos 76 a 89), permite realizar operaciones de reorganización empresarial sin generar tributación inmediata por las plusvalías tácitas puestas de manifiesto en la operación, siempre que se cumplan determinados requisitos y exista un motivo económico válido.
Qué operaciones ampara el régimen FEAC
El artículo 76 LIS define con precisión las operaciones que pueden acogerse a este régimen de neutralidad fiscal:
- Fusiones, ya sean por absorción o mediante la creación de una nueva sociedad, incluidas las fusiones impropias en las que la sociedad absorbente ya sea titular de la totalidad del capital de la absorbida.
- Escisiones totales o parciales, siempre que las unidades económicas transmitidas constituyan ramas de actividad diferenciadas.
- Aportaciones no dinerarias de ramas de actividad a otra entidad a cambio de valores representativos del capital de esta última.
- Canje de valores, mediante el cual una entidad adquiere una participación en el capital de otra que le permita obtener la mayoría de los derechos de voto.
- Cambios de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro.
La aplicación del régimen no requiere solicitud ni autorización administrativa previa: opera de forma automática siempre que se cumplan los requisitos legales, si bien existe la obligación de comunicar la operación a la Administración tributaria en los términos del artículo 89 LIS.
El requisito clave: la existencia de motivo económico válido
El aspecto más relevante y también el más litigioso de este régimen es la exigencia, recogida en el artículo 89.2 LIS, de que la operación se realice por motivos económicos válidos, y no con la mera finalidad de obtener una ventaja fiscal. Cuando la Administración considera que la operación tiene como objetivo principal o uno de los objetivos principales el fraude o la evasión fiscal, puede eliminar exclusivamente los efectos de la ventaja fiscal, sin perjuicio de que el resto de la operación de reestructuración mantenga su validez mercantil y fiscal general.
Entre los motivos económicos válidos que la Dirección General de Tributos y los tribunales suelen aceptar se encuentran la racionalización y simplificación de estructuras societarias complejas, la mejora de la eficiencia operativa y de gestión, la preparación de la sucesión empresarial en empresas familiares, la separación de patrimonios para aislar riesgos entre distintas líneas de negocio, o la búsqueda de sinergias productivas o comerciales entre entidades del grupo. Por el contrario, operaciones cuyo único efecto perceptible sea diferir o eliminar la tributación de plusvalías, sin ninguna justificación empresarial adicional, corren un riesgo elevado de ser cuestionadas por la Inspección.
Efectos fiscales de la neutralidad
Cuando la operación cumple los requisitos del régimen FEAC, sus principales efectos son:
- No se integra en la base imponible de las entidades transmitentes la renta derivada de la transmisión de los elementos patrimoniales, difiriéndose su tributación hasta que dichos elementos salgan efectivamente del patrimonio de la entidad adquirente.
- La entidad adquirente valora los elementos recibidos por el mismo valor fiscal que tenían en la entidad transmitente, manteniendo también la fecha de adquisición originaria a efectos de plazos como los de aplicación de determinados beneficios fiscales.
- Los socios de las entidades que participan en la operación tampoco tributan por la renta que pudiera generarse con ocasión del canje de sus participaciones, salvo por la compensación en dinero que en su caso reciban.
- Se subrogan en la entidad adquirente determinados derechos y obligaciones fiscales de la transmitente, como las bases imponibles negativas pendientes de compensación, sujetas a determinados límites y cautelas antiabuso.
Requisitos formales y de comunicación
Aunque el régimen se aplica de forma automática, la ley exige que la operación se comunique a la Administración tributaria, con carácter general, dentro de los tres meses siguientes a la fecha de inscripción de la escritura pública en el Registro Mercantil, indicando la modalidad de reestructuración realizada, la fecha de la operación y, en su caso, la opción por el régimen. El incumplimiento de esta obligación formal de comunicación no impide, en principio, la aplicación del régimen, pero puede constituir infracción tributaria autónoma sancionable de forma independiente.
Riesgos habituales y cómo mitigarlos
La principal fuente de contingencia en las reestructuraciones bajo el régimen FEAC es precisamente la falta de una justificación económica sólida y bien documentada. Ante una comprobación, la carga de acreditar el motivo económico válido recae, en la práctica, sobre el contribuyente, por lo que resulta esencial documentar desde el inicio del proyecto —informes de planificación estratégica, actas de órganos de administración, análisis de sinergias, estudios de reorganización— las razones empresariales que sustentan la operación, más allá del mero ahorro fiscal derivado del diferimiento. Dada la complejidad técnica y el riesgo de recalificación por parte de la Administración, es muy recomendable planificar estas operaciones con antelación suficiente y contar con asesoramiento especializado en reestructuraciones bajo el régimen FEAC desde la fase de diseño de la operación, no solo en su ejecución mercantil.
Reestructuraciones frecuentes en pymes y grupos familiares
En el contexto de las pymes y empresas familiares españolas, las operaciones más habituales acogidas a este régimen son la creación de una sociedad holding mediante canje de valores para centralizar la propiedad de varias sociedades operativas, la escisión de ramas de actividad para separar un negocio inmobiliario del negocio operativo principal, o las fusiones por absorción entre sociedades del mismo grupo para simplificar la estructura societaria antes de un proceso de sucesión generacional o de venta a un tercero.
Consultas vinculantes previas ante la Dirección General de Tributos
Dado el riesgo de recalificación inherente al requisito del motivo económico válido, muchas empresas optan por presentar una consulta vinculante ante la Dirección General de Tributos con carácter previo a la ejecución de la operación, conforme al artículo 88 LGT. Aunque no es un trámite obligatorio, obtener una respuesta vinculante que confirme la aplicabilidad del régimen FEAC a la operación proyectada aporta una seguridad jurídica muy relevante, ya que dicha contestación vincula a la Administración tributaria en tanto no se modifiquen la legislación o las circunstancias sobre las que se formuló la consulta. El plazo medio de respuesta de la DGT ronda varios meses, por lo que este trámite debe planificarse con suficiente antelación respecto a la fecha prevista de formalización de la operación en escritura pública.
Impacto en otros impuestos: ITP y AJD e IVA
Las operaciones de reestructuración acogidas al régimen FEAC gozan además de importantes beneficios en la imposición indirecta: quedan exentas de la modalidad de operaciones societarias del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados, conforme al artículo 45.I.B.10 del texto refundido de dicho impuesto, y la transmisión de la totalidad del patrimonio empresarial o de una rama de actividad no queda sujeta a IVA, al aplicarse el supuesto de no sujeción previsto en el artículo 7.1 de la Ley del IVA para las transmisiones de un conjunto de elementos que constituyan una unidad económica autónoma. Este tratamiento conjunto en los tres grandes impuestos -Sociedades, ITP-AJD e IVA- es precisamente lo que convierte al régimen FEAC en el instrumento fiscal de referencia para cualquier operación seria de reestructuración empresarial en España.
Conclusión
El régimen especial FEAC constituye una herramienta fiscal muy potente para reorganizar la estructura societaria de una empresa sin generar una tributación inmediata que en muchos casos haría inviable la operación, pero su correcta aplicación exige acreditar de forma sólida la existencia de un motivo económico válido y cumplir con rigor los requisitos formales exigidos por la LIS. En TorreonLegal diseñamos y ejecutamos operaciones de reestructuración empresarial acogidas al régimen FEAC, documentando adecuadamente cada operación para minimizar el riesgo de cuestionamiento por parte de la AEAT. Contacta con nuestro despacho si tu empresa está valorando una fusión, escisión o reorganización societaria.